MAC clauses

Nella maggior parte dei contratti di acquisizione di partecipazioni societarie viene inserita la cosiddetta MAC, material adverse change clause. 

Si tratta di uno strumento negoziale, di matrice di common law, che contribuisce a supplire alla carenza di norme generali di riferimento in materia di impossibilità o eccessiva onerosità sopravvenuta.

In particolare, è una clausola che concede una via di fuga all’acquirente qualora, dopo la sottoscrizione del Sale and Purchase Agreement ma prima del Closing si verifichino delle circostanze che compromettono il valore della Target. Per esempio, una perdita improvvisa di fatturato, un contenzioso giudiziario importante o l’abbandono di un cliente chiave. Se si verifica un material adverse change l’acquirente può uscire dal contratto.

Il punto delicato è negoziare il contenuto di queste clausole: sarà infatti necessario definire quali siano gli ambiti in cui l’adverse change debba verificarsi e quale soglia di materialità debba essere raggiunta per far sì che detta clausola venga invocata. 

Nei contratti di acquisizione, il compratore vorrà adottare una definizione ampia e generale mentre il venditore vorrà restringere al massimo la portata della clausola. La soluzione spesso raggiunta è un compromesso tra le opposte esigenze: la MAC clause viene redatta in modo generico per tutelare al massimo l’acquirente ma sottoposta ad una serie di eccezioni, che tutelano il venditore. La funzione di tali eccezioni è individuare una serie di eventi, pur materiali e avversi, alla presenza dei quali l’acquirente non gode del diritto di uscire dal contratto. Dunque il Sale and Purchase Agreement sarà tanto più buyer friendly quanto più sarà ampia la nozione e, viceversa, sarà seller friendly se saranno fondamentali solo poche ed eccezionali circostanze negative per la Target. 

Dette clausole rispondono all’esigenza di far fronte ad un quadro di rischiosità crescente legata ad uno scenario internazionale imprevedibile e improvvisamente mutevole ed evidenziano come il Sale and Purchase Agreement venga sottoscritto rebus sic stantibus ma allocando alcuni rischi relativi al cambiamento in capo al seller e altri in capo al buyer.

Il presente articolo non intende fornire un parere legale e, per l’effetto, non può essere considerato sostitutivo di una consulenza legale specifica.